Особенностью полного товарищества является, во-первых, то обстоятельство, что предпринимательской деятельностью его участников признается деятельность самого товарищества как юридического лица. Во-вторых, при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения претензий из личного имущества любого из участников (или всех вместе). Поэтому деятельность товарищества основана на личностно-доверительных отношениях всех участников, утрата или изменение которых влекут прекращение деятельности товарищества. Коммерческая практика показала, что такие товарищества нередко становятся формой семейного предпринимательства. В-третьих, любой из участников полного товарищества занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, поэтому для создания и функционирования полного товарищества не требуется устав, устанавливающий компетенцию его органов. Единственным учредительным документом такой коммерческой организации служит учредительный договор.
Товарищество на вере является разновидностью полного товарищества. По сравнению с полным товариществом оно имеет следующие особенности:
• состоит из двух групп участников: полных товарищей и вкладчиков. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени самого товарищества и несут неограниченную и солидарную ответственность по обязательствам товарищества. Вкладчики (коммандиты) лишь делают вклады в имущество товарищества, но не отвечают своим личным имуществом по его обязательствам. Таким образом, в товариществе на вере допускается использование капитала сторонних лиц (вкладчиков), т.е. появляется возможность привлечения дополнительных средств не за счет имущества полных товарищей, что является их преимуществом по сравнению с полным товариществом;
• включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика автоматически ведет к превращению его в полное товарищество, прежде всего в смысле неограниченной и солидарной ответственности своим личным имуществом по долгам товарищества;
• закон специально регламентирует положение вкладчика в товариществе на вере. Вкладчик не вправе участвовать в управлении делами товарищества на вере и выступать от его имени, но он имеет право знакомиться с финансовой деятельностью товарищества.
Помимо этого вкладчик товарищества на вере обладает тремя
имущественными правами, связанными с внесением им вклада в имущество
товарищества:
• имеет право на получение причитающейся на их долю части прибыли
товарищества;
• сохраняется возможность свободного выхода из товарищества с получением
своего вклада;
• можно передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и
третьему лицу. При этом согласие товарищества или полных товарищей не
требуется;
• при ликвидации товарищества на вере имеет преимущественное перед полными
товарищами право на получение своих вкладов или их денежного эквивалента из
имущества товарищества после удовлетворения требований других кредиторов.
Преимущества полного товарищества:
• возможность аккумулирования значительных средств в относительно короткие
сроки;
• каждый член полного товарищества имеет право заниматься
предпринимательской деятельностью от имени товарищества наравне с другими,
что является привлекательной стороной;
• полные товарищества более привлекательны для кредиторов, так как их члены
несут неограниченную ответственность по обязательствам товарищества.
К недостаткам можно отнести то, что между полными товарищами должны
быть особые доверительные отношения, в противном случае это может привести
к быстрому распаду этой организации. Полное товарищество не может быть
«компанией одного лица». Каждый член полного товарищества несет полную и
солидарную неограниченную ответственность по обязательствам этой
организации, т.е. в случае банкротства каждый член отвечает не только
вкладом, но и личным имуществом. Полные товарищества на вере имеют те же
преимущества и недостатки, что и полные товарищества. Дополнительным их
преимуществом является то, что для увеличения своего капитала они могут
привлечь средства вкладчиков — такой возможности полные товарищества не
имеют.
Общество с ограниченной ответственностью. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Число его участников не должно превышать предела, установленного Законом об обществе с ограниченной ответственностью.
Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов, в соответствии с Законом об обществе с ограниченной ответственностью. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Общество может быть добровольно ликвидировано или реорганизовано в акционерное общество или в производственный кооператив по единогласному решению его участников.
Общество с ограниченной ответственностью имеет следующие особенности
по сравнению с другими формами хозяйствования:
• является разновидностью объединения капиталов, не требующего,
следовательно, обязательного личного участия своих членов в делах общества;
• уставный капитал общества разделен на доли участников и соответствует
ответственности по долгам общества.
Общество с дополнительной ответственностью. Такое общество является разновидностью общества с ограниченной ответственностью: на него распространяются все общие правила о таком обществе. Поэтому все упоминания об обществе с ограниченной ответственностью в равной мере касаются и общества с дополнительной ответственностью.
Существует одна важная особенность: при недостаточности имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к имущественной ответственности, причем солидарно друг с другом. Однако размер этой ответственности ограничен — он касается не всего их личного имущества, что характерно для полных товарищей, а лишь его части — одинакового для всех кратного размера и сумм внесенных вкладов (например, трехкратный и т.п.). С этой точки зрения такое общество занимает промежуточное место между обществами и товариществами.
Преимущества общества с ограниченной ответственностью:
• возможность быстрого аккумулирования значительных средств:
• может быть создано одним лицом;
• члены общества несут ограниченную ответственность по обязательствам
общества.
Недостатки заключаются в том, что уставный капитал не может быть меньше величины, установленной законодательством. Общество менее привлекательно для кредиторов, так как члены общества несут только ограниченную ответственность по его обязательствам.
Акционерное общество. С 1 января 1996 г. введен в действие Закон РФ
«Об акционерных обществах». Этот документ имеет большое значение для
дальнейшего развития акционерной формы хозяйствования и выгодно отличается
от предшествующих нормативных документов об акционерных обществах (АО).
Во-первых, новый Закон об АО разработан с учетом критического анализа предшествующего опыта их работы и устранения многих негативных положений, которые мешали дальнейшему развитию этой формы хозяйствования.
Во-вторых, этот закон разработан на основе ГК РФ, в котором многие
положения ГК РФ об АО конкретизированы и получили дальнейшее развитие.
Наконец-то АО и акционеры получили более совершенный нормативный документ,
что является хорошей предпосылкой для повышения эффективности их
функционирования. Согласно ГК акционерным обществом признается общество,
уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники
акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск
убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости
принадлежащих им акций.
Основным учредительным документом АО является его устав. Устав АО должен содержать: полное и сокращенное фирменное наименование АО; место нахождения; тип АО (открытое или закрытое); количество, номинал, категории акций и типы привилегированных акций, права владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала; структуру и компетенцию органов управления АО и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, перечень вопросов, для решения которых необходимо квалифицированное большинство голосов или единогласие; сведения о филиалах и представительствах. АО подлежит госрегистрации в органе, осуществляющем регистрацию юридических лиц, в соответствии с законом о госрегистрации юридических лиц. АО считается созданным с момента регистрации.
Ответственность АО. АО несет ответственность по своим обязательствам
всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам
акционеров. Акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков
в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми.
Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им
акции без согласия других акционеров, признается открытым АО. Такое АО
вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную
продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.
Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его
учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым
АО. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им
акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному
кругу лиц.
Открытое акционерное общество (ОАО) отличается от закрытого и по числу
акционеров. В ОАО число акционеров не ограничено, а в закрытом число
участников не должно быть более 50. (Это положение не распространяется на
ЗАО, созданные до января 1996 г.) Если число акционеров ЗАО превысит 50
человек, АО должно в течение года преобразоваться в ОАО.
Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами, и определяет минимальный размер имущества АО, гарантирующий интересы его кредиторов. При учреждении АО все акции размещаются среди учредителей. Все акции АО — именные. Количество и номинал размещенных акций каждой категории определяются уставом АО.
Размер уставного капитала:
• для ОАО — не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда на дату
регистрации общества;
• для ЗАО — не менее 100 минимальных размеров оплаты труда на дату
регистрации общества.
АО может выпускать обыкновенные и привилегированные акции.
Обыкновенные акции являются голосующими, размер дивиденда и ликвидационная
стоимость заранее не предусматриваются.
Привилегированные акции могут быть нескольких типов, в каждом типе —
одинаковый номинал и набор прав. Суммарный их номинал не может превышать
25% уставного фонда. Дивиденд по привилегированным акциям и их
ликвидационная стоимость могут быть определены в твердой сумме, в процентах
или в ином порядке; если эти условия не определены, он выплачивается так
же, как для обыкновенных акций. Уставом могут быть предусмотрены
кумулятивные акции, дивиденды по которым (или определенная часть
дивидендов) в случае их невыплаты накапливаются и выплачиваются
впоследствии. Привилегированные акции не имеют голоса, за исключением
случаев, предусмотренных в Законе об АО. Так, например, по вопросам
реорганизации и ликвидации АО право голоса имеют все владельцы акций.
Уставом АО может быть определен порядок конвертации привилегированных акций
определенного типа в акции другого типа, или в обыкновенные акции. АО имеют
право создавать резервный фонд в размере, определенном уставом АО, но не
менее 15% уставного капитала, и формируется путем ежегодных отчислений (не
менее 5% от чистой прибыли) до достижения размера, предусмотренного
уставом. Резервный фонд предназначен для покрытия убытков, погашения
облигаций и выпуска акций в случае отсутствия других средств. На иные цели
он не может быть использован.
Управление АО. Высшим органом управления АО является общее собрание
акционеров. Компетенция общего собрания:
• внесение изменения и дополнения в устав или утверждение нового устава;
• реорганизация общества;
• ликвидация АО, назначение ликвидационной комиссии и утверждение
ликвидационных балансов;
• определение численности совета директоров (наблюдательного совета),
избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
• определение предельного количества объявленных акций;
• утверждение или уменьшение уставного капитала;
• образование исполнительного органа АО, досрочное прекращение его
полномочий;
• избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) и досрочное прекращение
их полномочий;
• утверждение аудитора общества;
• утверждение годовых отчетов, бухгалтерского баланса, счета прибылей и
убытков, распределение прибылей и убытков;
• установление порядка ведения общего собрания, образования счетной
комиссии;
• определение формы сообщения информации акционерам;
• другие вопросы.
Решение отдельных вопросов может быть передано совету директоров
(наблюдательному совету), если это оговорено в уставе. Решение принимается
большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в
собрании.
Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство
деятельностью АО, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции
общего собрания.
В исключительную компетенцию совета директоров (вопросы, которые не
могут быть переданы исполнительному органу) входит решение следующих
вопросов:
• определение приоритетных направлений деятельности АО;
• созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;
• утверждение повестки дня общего собрания;
• определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие
в общем собрании
• вынесение на общее собрание вопросов о реорганизации АО;
• увеличение уставного капитала (если это право предусмотрено уставом или
общим собранием);
• размещение облигаций и иных ценных бумаг (если иное не оговорено
уставом);
• определение рыночной стоимости имущества;
• образование исполнительного органа АО и досрочное прекращение его
полномочий, размер вознаграждения исполнительного органа (если уставом это
возложено на совет директоров);
• рекомендации по оплате ревизионной комиссии и услуг аудитора;
• рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
• использование резервного и иных фондов АО;
• другие вопросы.
Члены совета директоров избираются годовым общим собранием сроком на
один год (член совета может переизбираться неограниченное число раз).
Полномочия члена совета директоров (всего состава совета) могут быть
прекращены досрочно по решению общего собрания.
Руководство текущей деятельностью АО осуществляется директором (генеральным
директором) или директором и правлением, а в отдельных случаях (по решению
общего собрания и договору, утвержденному советом директоров) —
управляющим. Закон об акционерных обществах содержит и многие другие
положения, необходимые для нормального его функционирования. Следует
отметить, что новый Закон об АО имеет ряд существенных особенностей по
сравнению с предыдущими нормативными актами об АО. Во-первых, этот закон
считают менеджерским, так как в нем существенно сдвинуты полномочия от
общего собрания акционеров к совету директоров АО. Во-вторых, впервые в
отечественном законодательстве закреплены понятия «рыночная цена» и
«рыночная стоимость», которые по своему содержанию близки к международному
стандарту. Приведем это определение: «Рыночной стоимостью имущества...
является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости
имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а
покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный
его приобретать, согласен был бы приобрести». Из этого вытекает, что
рыночной стоимостью имущества является его цена. В-третьих, важной
особенностью Закона об АО является то, что этот закон существенно ущемляет
права генерального директора АО. По новому закону генеральный директор не
может быть председателем совета директоров.
По мнению многих специалистов, это является позитивным моментом, так
как до этого генеральные директора имели, по сути, неограниченные права и
зачастую злоупотребляли этим положением в своей деятельности. Федеральный
Закон об АО имеет много и других особенностей. Акционерное общество по
решению общего собрания акционеров может быть ликвидировано или
преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или кооператив.
Преимущества АО: .
• корпоративная форма доказала на практике свою рациональность там, где
необходимы крупные капиталы, крупномасштабное производство, большая степень
риска и совершенное законодательство;
• гарантированы от того, что при выходе его участников основной капитал
общества будет уменьшен. Организация капитала с помощью отчужденных
(оборотных) ценных бумаг — акций дает возможность сконцентрировать большой
капитал, первоначально распыленный среди множества мелких вкладчиков, а
также возможность быстрого отчуждения и приобретения акций, особенно с
помощью биржевого механизма и представительских акций, т.е. возможность
быстрого, почти мгновенного, перелива большого капитала из одной сферы
деятельности в другую в соответствии со складывающейся конъюнктурой;
• являются проводниками ускорения НТП, так как им под силу осуществить весь
цикл «наука — производство»;
• имеют право выпускать акции (кроме других ценных бумаг);
• акционер несет ограниченную ответственность (в пределах своих акций) в
случае банкротства общества.
К недостаткам корпоративного предпринимательства относят отсутствие
возможности у всех владельцев акций принимать участие в управлении
акционерным обществом, ибо для реального контроля необходимо иметь около
20% акций. В руках отдельных лиц сосредоточивается огромный капитал, что
при отсутствии надлежащего законодательства и контроля со стороны
акционеров может привести к злоупотреблению и некомпетенции при его
использовании.
3. Анализ проблемных вопросов по организационно-правовым формам предпринимательской деятельности.
3.1 Проблемы приватизации
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9
