между узкой концепцией английского права, рассматриваемого как свод
юридически обязательных норм, и универсальностью этого права, понимаемого
как модель для значительной части человечества.
2 История английского права.
Рене Давид, в своём труде «Основные правовые системы современности»,
предлагает выделить в истории английского права четыре основных периода.1
Первый предшествовал нормандскому завоеванию 1066 года; Второй, от 1066
года до становления общего права, когда оно утверждается, преодолевая
сопротивление местных обычаев. Условия этого периода оказали на правовую
систему влияние, ощущаемое еще и в настоящее время. Третий период, с 1485
до 1832 года,– Расцвет общего права; однако оно вынуждено было пойти на
компромисс с дополнительной правовой системой, и это нашло своё выражение
в «нормах справедливости». Четвёртый период – с 1832 года и до наших дней,
когда общее право встретилось с невиданным развитием законодательства и
должно было приспособиться к обществу, где постоянно усиливается значение
государственной администрации.
2.2.1 Первый период в истории развития английского права можно также
назвать англосаксонским. Датой конца этого периода является 1066 год,
когда Англия была завоёвана нормандцами. Римское господство, продолжавшееся
со времён правления императора Клавдия до V века, оставило в Англии
небольшой след (хотя длилось оно четыре столетия). Право англосаксонской
эпохи малоизвестно. Варварские законы того времени регулировали только
очень ограниченные аспекты тех общественных отношений, на которые
распространяется современная концепция права. Законы Этельберта,
составленные около 600го года, включают всего 90 коротких фраз. Законы
датского короля Канута (1017 – 1035 гг.), составленные четырьмя столетиями
позже, гораздо более разработаны и знаменуют уже переход от
общинноплеменной эры к эпохе феодализма. Персональный принцип в то время
уступает место территориальному, но действующее право оставалось сугубо
местным.
Нормандское завоевание принесло в Англию сильную централизованную власть,
богатую опытом административного управления. С нормандским завоеванием
общинно-племенная эпоха окончательно уступает место феодализму. С этого
момента начинает активно развиваться общее право - Comyne Lea. В противовес
местным обычаям, это право стало общим для всей Англии. Конкретно в 1066
году общее право ещё не существовало: собрание свободных людей, называемой
Судом графства (Country Court), и его подразделения – Суды сотни (Hundred
Courts) осуществляли в тот период правосудие на основе местных обычаев.
После завоевания суды графств и суды сотен были постепенно заменены
феодальной юрисдикцией нового типа (суды баронов, мэнорские суды). Ну а в
сфере действия церковной юрисдикции применялось каноническое право – общее
для всего христианства. Общее право было создано исключительно королевскими
судами, называвшимися обычно Вестминстерскими – по месту, где они заседали,
начиная с XIII века. Король осуществлял только «высший суд». Он вмешивался
в споры в особых случаях, если существовала угроза миру в королевстве или
если обстоятельства дела были таковы, что его нельзя было разрешить в
обычном порядке. Суд, где король решал дела с помощью своих приближённых
(Curia Regis) представлял собой суд особо знатных людей и особо крупных
дел, а не обычный суд, доступный каждому. Королевская власть не вмешивалась
в дела сеньоров и их подданных. Также королевский суд не являлся
апелляционной инстанцией по всем спорам, возникающим в королевстве.
Вмешательство королевского суда ограничивалось делами, затрагивающими
королевские финансы, земельную собственность и недвижимость. Все остальные
дела решались судом графства или судом сотни.
Но постепенно компетенция королевского суда росла и сеньориальные суды
утрачивали свою власть. Люди ставили королевскую юрисдикцию выше любой
другой. Споры стали решаться с помощью жюри (таким образом в Англии
зародился суд присяжных).
И вообще, в Англии очень хорошо развивались именно процессуальные
нормы. Юридические хроники (Ежегодники), знакомящие нас с английским правом
1290–1536 годов, концентрировали своё внимание именно на процедуре, часто
забывая сообщить о решении, принятом по существу вопроса.
Постепенно и договорное право попадало в компетенцию судебных органов.
Появлялись различные виды частных исков: Обязательственные, иски о
незаконном удержании вещи, принадлежащей другому, иски о возврате долга и
другие.
После расцвета общего права в XIII веке у него появляется соперник в лице
права справедливости (Law of Equity). То есть, если люди не находили
справедливости в Вестминстерских и других судах, то, что им ещё оставалось
делать, кроме как напрямую обратиться к королю, который мог восполнить
недостатки в работе судов. Такое обращение к королю происходило через лорд-
канцлера.
Решения первоначально принимавшиеся с учётом «справедливости в данном
случае», стали систематически выносится на основе применения доктрины
«справедливости», представлявших собой добавления или коррективы к
«правовым» принципам, применяемых королевскими судами.1
Но «праву справедливости» не суждено было завоевать главенствующее
положение, так как сказались противоречия между судами и королевской
властью (начало XVII века). Суды общего права нашли союзника в лице
парламента, который объединился с ними в борьбе против королевского
абсолютизма. С 1621 года был разрешён контроль палаты лордов за решениями
суда канцлера. Суды общего права в этих новых условиях склонны были
допускать вмешательство канцлера, если оно могло быть основано на
прецеденте.
Но всё же, дуалистическая структура английского права сохранилась и до
наших
дней. Право справедливости вносит дополнения и поправки в нормы общего
права.
2.2.4 Говоря о четвёртом периоде развития общего права в Англии, следует
отметить, что в 1832, 1833, 1852 годах произошла радикальная реформа и
модернизация права. Английское право, развивающееся до этого в
процессуальных рамках, стало больше внимания уделять материальному аспекту,
на базе которого и стали с тех пор систематизировать решения общего права.
В 1873 - 1875 годах организация судов также была значительно
модифицирована. Акты о судоустройстве (Judicature Acts) ликвидировали
формальное различие между судами общего права и канцлерскими судами
справедливости. Все они получили право применять и нормы общего права и
нормы права справедливости.
В материальном праве была проведена «расчистка» нормативных актов
(т.е. отменялись фактически недействующие законы) и приведение норм в
порядок (консолидация). Тем не менее, вся эта работа по кодификации права
не изменила основные черты английского права, оставив его правом, по-
прежнему развивающимся на судебной практике.
В начале XX века общее право переживало серьёзный кризис, так как
появлялись новые стремления осуществить быстрые и глубокие изменения в
обществе на основе законов и регламентов, приобретающих всё большее и
большее значение, а общее право, в силу своей природы, основано на
казуистических нормах судебной практики.
3 Структура английского права.
Исходя из всего вышеперечисленного можно смело говорить о том, что
структура английского права объясняется его историей, то есть право делится
на общее право и право справедливости. Нет деления на право торговое, право
административное, право социального обеспечения. Нет понятий: родительская
власть, узуфрукт, юридическое лицо, подлог, непреодолимая сила и т. п. Но в
системе общего права Англии есть такие понятия, как доверительная
собственность, встречное удовлетворение, эстоппель, треспасс и многие
другие, неизвестные другим правовым системам.
Норма права (Legal Rule) в английском праве менее общна и абстрактна,
чем в романо-германской семье, отсутствует деление норм на императивные и
диспозитивные.
Говоря о праве справедливости надо сказать об аксиоме, которая
является основой этого права: «Справедливость основывается на праве»
(Equity follows the Law). Однако следовать праву - не значит пренебрегать
законами морали. И именно во имя морали осуществляется вмешательство
канцлера. Также надо заметить, что право справедливости действует в
отношении конкретных лиц (Equity acts in personam).
2.3.1 Доверительная собственность (Trust) – основное понятие английского
права. Она строится по следующей схеме: лицо, утверждающее доверительную
собственность (settlor of the trust), оговаривает, что некоторое имущество
будет управляться одним или несколькими лицами (trustees) в интересах
одного или нескольких лиц - бенефициантов (cestuis que trust). Этот
институт очень часто применяется в Англии, так как он может служить для
весьма практических целей: охраны имущества недееспособных лиц, замужних
женщин, ликвидации наследства; часто эту форму используют и для организации
и для деятельности благотворительных и иных учреждений.
2.3.2 Говоря, о процессе в английском праве сразу же следует процитировать
Рене Давида: «Английское право основывается не на праве университетов, это
не право принципов. Это право процессуалистов и практиков.»1 За последнее
столетие английская судебная процедура упростилась. С другой стороны,
значительно обогатилось английское материальное право, достигшее такой
степени определённости, которая делает его сравнимым с правовыми системами
континентальной Европы. Судебный процесс тщательно готовится, с тем чтобы
разногласия сторон были ясно видны и фиксировались бы вопросами, на которые
можно отвечать только «да» или «нет». Досье дела не существует, всё должно
быть изложено устно, чтобы присяжные могли составить своё мнение по делу.
Некоторые доказательства как по гражданским, так и по уголовным делам
исключаются, так как они могут произвести нежелательное впечатление на
несведущих присяжных (предполагается, что такие всегда имеются).
Теперь следует сказать о том, что же в общем праве является нормой. Норма
права - это положение, которое берётся из основной части (ratio decidenti)
решений, вынесенных высшими судебными инстанциями Англии. Всё то, что в
этом решении
не является строго необходимым для разрешения данного спора, английский
судья
называет «попутно сказанным» (obiter dicta) и опускает. Английская норма
права, таким образом, тесно связана с обстоятельствами конкретного дела и
применяется для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение
было принято.
2.4 Источники английского права.
Ими являются: типичное прецедентое право (case law), закон (statute)
по традиции играет в английском праве второстепенную роль, ограничиваясь
лишь внесением корректив или дополнений в право, созданное судебной
практикой.
Другие источники права (обычай, доктрина, разум) играют по сравнению с
законом и судебной практикой второстепенную роль.
2.4.1 Существует правило прецедента, обязывающее английских судей
придерживаться решений, принятых их предшественниками. Оно утвердилось
только с I половины XIX века. Решения, вынесенные Палатой Лордов составляют
обязательные прецеденты для всех судов. Решения, принятые Апелляционным
судом обязательны для всех судов и (кроме уголовного права) для самого
этого суда. Решения, принятые высоким судом, обязательны для низших судов и
обычно используются как руководство различными отделениями Высокого суда и
Судом Короны. (Подробнее об устройстве судебной системы Англии можно узнать
из приложений).
2.4.2 Второй источник английского права - закон (Statute, Act of
Parliament) и различные подзаконные акты, принятые во исполнение закона (
так называемое делегированное, или вспомогательное законодательство). В
Англии нет писанной конституции, и то, что англичане называют конституцией,
представляет собой комплекс норм законодательного, а чаще судебного
происхождения, гарантирующих основные свободы граждан и призванных
ограничить произвол властей.
Классическая теория видит в законе лишь второстепенный источник права,
но реально, он имеет такую же силу, как и в странах континентальной Европы.
2.4.3 Наряду с судебной практикой и законом обычай (custom) не идёт в
сравнение с основными источниками английского права. Действующий до сих пор
Закон 1265го года установил, что старинными считаются обычаи,
существовавшие до 1189го года. Конечно, доказательств такой древности
обычая в настоящее время не требуется, но обычай не будет считаться
юридически обязательным, если будет доказано, что он ещё не мог
существовать в 1189м году.
2.4.4 Доктрина и разум также являются источниками права. Разум признается
вспомогательным источником права, призванным восполнить пробелы в
казуистическом праве Англии.
Некоторые доктринальные труды, написанные судьями, получили
квалификацию авторитетных книг (books of authority).
Право США.
5 Характеристика права США.
Право, выработанное в Англии после нормандского завоевания и создания
королевских судов, получило значительное распространение. Общее право стало
одной из крупнейших правовых семей мира наряду с романской правовой семьёй
и семьёй социалистического права, возникшей позднее.
Однако в процессе распространения общее право претерпело некоторые
изменения, вызванные особыми условиями воспринимавших его стран. Одной из
таких метаморфоз предстаёт перед нами право США
6 История права США.
Первые английские колонии возникли в США в XVII веке, принеся с собой
нормы общего права. Датой начала применения общего права во всех
американских колониях считается 1607 год, то есть дата образования первой
колонии. Но существовал принцип согласно которому общее право Англии
применялось в колониях только в той мере, в какой его нормы соответствовали
условиям колоний. А они, как раз не соответствовали, так как среди
населения колоний практически не было никаких юристов, кто бы мог применять
нормы английского права. Также нормы общего права были выработаны
феодальным обществом, от которого американские колонии были далеки. Так
что, фактически, в Америке, кроме отдельных распоряжений местных властей,
«действовало примитивное право, основанное на Библии».1 Повсюду была широко
распространена свобода судейского усмотрения. В ответ на это принимались
попытки кодифицировать право, но примитивные кодексы, составленные в период
с 1634 (в Массачусетсе) по 1682 год (в Пенсильвании), ничего общего не
имели с современной техникой кодификации. Но эти кодексы хотели подчеркнуть
благожелательное отношение американцев к писанному праву в отличие от
англичан.
Однако в XVIII веке положение меняется. Условия жизни колонистов
улучшались. В колониях ощущается потребность в более развитом праве. На
общее право начинают смотреть по-иному: во-первых, потому, что но может
быть использовано для защиты от королевского абсолютизма, и, во-вторых,
потому, что в нём видят связующее звено между всем, что есть английского в
Америке, против угроз, идущих от французских колоний – Луизианы и Канады.
Возникает течение в пользу более широкого применения общего право;
американские суды выражают своё намерение применять различные английские
законы.
После обретения независимости в 1776 году и приобретением Соединенными
Штатами Америки Луизианы, Франция стала для них другом и союзником, а все
враждебные настроения были обращены против Англии. Сложилось
благожелательное отношение к кодификации. «Казалось нормальным, что
Декларация прав и свобод и Конституция США (провозглашённая 17 сентября
1787 года) будут дополнены кодексами»1 . Ряд штатов после провозглашения
независимости запретил ссылаться на английские судебные решения, вынесенные
после 1776 года.
Однако Соединенным Штатам Америки суждено было остаться в системе
общего права, за исключением Нового Орлеана, ставшего в 1812 году штатом
Луизиана. Триумф общего права объясняется традициями. Рене Давид пишет:
«Английский язык и английское происхождение населения страны сохранили США
в системе общего права».2 Общее право победило в США. Но конфликт между
романо-германской правовой системой и общим правом, который возник в стране
после завоевания независимости и продолжался более полувек, не был
безрезультатен. Он значительно способствовал тому, что общее право США
приобрело специфический, отличающийся от общего права Англии характер. США
остались страной общего права в том смысле, что там, в общем, сохраняются
концепции, способ мышления и теория источников английского права, но и
присутствуют оригинальные черты, присущие романо-германской правовой семье.
7 Структура права США.
Право США по своей структуре относится к семье общего права.
Категории «общее право» , «право справедливости», «доверительная
собственность» понятны и
естественны как для английских, так и для американских юристов. Для
американского юриста, как и для английского, право - это только право
судебной практики; нормы, выработанные законодателем, как бы многочисленны
они не были, несколько смущают юристов, которые не считают их нормальным
типом норм права; эти нормы по-настоящему входят в систему американского
